法律碩士 - 話題

從近幾年來的入學(xué)考試及平時(shí)的模擬訓(xùn)練看，刑法中易出錯(cuò)點(diǎn)或出錯(cuò)率較高的知識(shí)點(diǎn)主要包括：
1）、故意犯罪的停止形態(tài)中的未遂與中止的區(qū)別、
2）、罪過形式中的間接故意與過于自信過失、疏忽大意的過失與意外事件等罪過形式的判斷、
3）、刑罰制度中的刑期計(jì)算、
4）、剝奪政治權(quán)利期限的變更、
5）、數(shù)罪并罰原則適用等方面。
　　對(duì)于這些問題，客觀地說確實(shí)有一些難度，如犯罪中止與未遂的區(qū)別、間接故意與過于自信的過失（即有認(rèn)識(shí)的過失）的區(qū)別等在刑法理論尚有多種學(xué)說爭(zhēng)鳴、莫衷一是，但對(duì)于廣大考生而言，要求我們掌握的主要是比較通行的觀點(diǎn)（即通說，以《法碩指南》為答題依據(jù)，其他觀點(diǎn)作為參考而已），這些理論觀點(diǎn)也體現(xiàn)在大多數(shù)權(quán)威教材中。
　　如：關(guān)于過于自信的過失與間接故意的相互區(qū)別！！
　　我們就可以從認(rèn)識(shí)因素和意志因素兩方面入手。
　　在認(rèn)識(shí)因素上，二者雖然都是預(yù)見到行為發(fā)生危害結(jié)果的可能性，但對(duì)這種可能性是否會(huì)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性即實(shí)際上發(fā)生危害結(jié)果的主觀估計(jì)是不同的：間接故意的心理對(duì)可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性并未發(fā)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)和估計(jì)，也并不認(rèn)為這種可能不會(huì)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性，因而在可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性即發(fā)生危害結(jié)果的情況下，行為人的主觀認(rèn)識(shí)與客觀結(jié)果之間并未產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)、主觀與客觀是一致的。而過失中的過于自信的過失的心理則不同：即行為人雖然也預(yù)見到危害結(jié)果發(fā)生的可能性，但在主觀認(rèn)識(shí)上卻認(rèn)為憑借自身的能力、技術(shù)和某些外部條件，實(shí)施該行為，危害結(jié)果發(fā)生的可能性不會(huì)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性，既其對(duì)可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性的客觀事實(shí)發(fā)生了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，主觀與客觀是不一致的。
　　而二者在意志因素方面的差異更為明顯，即二者對(duì)危害結(jié)果的態(tài)度是不同的：間接故意的行為人雖不希望結(jié)果發(fā)生，但也不反對(duì)不排斥結(jié)果的發(fā)生，因而在客觀行為上也不會(huì)憑借什么條件和采取什么措施去糾正結(jié)果的發(fā)生，而是聽之任之，有意放任；而過于自信的過失的行為人不僅不希望結(jié)果的發(fā)生，而且希望避免結(jié)果的發(fā)生，即反對(duì)、排斥危害結(jié)果的發(fā)生，其之所實(shí)施該危害行為，必須是憑借了一定的自認(rèn)為能夠避免危害結(jié)果發(fā)生的因素和條件，如自身技術(shù)、體力、自然力方面的有利因素或他人的預(yù)防措施等。
　　關(guān)于分則方面的易出錯(cuò)點(diǎn)，相對(duì)總則而言，其分布面較廣，而且多數(shù)是法條規(guī)范性的問題。　　對(duì)于這些易出錯(cuò)點(diǎn)，一個(gè)最為有效的辦法之一就是熟記法條尤其是典型個(gè)罪的法條，從而刑清這些個(gè)罪的特征。
　　分則中另一個(gè)易出錯(cuò)點(diǎn)就是某些相類似罪的區(qū)別，如挪用公款罪與挪用資金罪、過失致人死亡罪與故意傷害（致死）罪、聚眾斗毆罪與尋釁滋事罪等。
　　對(duì)此，我們?cè)趯W(xué)習(xí)、復(fù)習(xí)這些個(gè)罪時(shí)，應(yīng)當(dāng)有針對(duì)性地加強(qiáng)比較記憶，分別從主體、主觀方面（包括犯罪目的）、客觀表現(xiàn)方面、客觀、對(duì)象以及法條的關(guān)系（如有無法條競(jìng)合等關(guān)系）等方面進(jìn)行縱橫比較。再者，學(xué)習(xí)分則要善于總結(jié)、尋找一些個(gè)罪的特別之外（特色）或法條的特別規(guī)定，
　　如：關(guān)于規(guī)定有"絕對(duì)死刑"的犯罪有：劫持航空器罪中致人重傷、死亡或使航空器遭受嚴(yán)重破壞的（第121條），綁架罪中致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的（第239條），暴動(dòng)越獄罪、聚眾持械劫獄罪的首要分子和積極參加者、情節(jié)特別嚴(yán)重的（第317條第2款），貪污罪、受賄罪中，貪污或受賄數(shù)額10萬元以上，情節(jié)特別嚴(yán)重的（第383條、第385條）。
　　再如：某些犯罪行為之間雖然在理論上有牽連吸收等關(guān)系似乎應(yīng)處斷為一罪，但刑法明確規(guī)定按數(shù)罪并罰的情形，組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪與利用該組織實(shí)施殺人、爆炸、綁架等犯罪的（第120條），以暴力、威脅方法抗拒緝私的行為（第157條），以騙取保險(xiǎn)金為目的，故意造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故或故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷害或者疾病的都應(yīng)數(shù)罪并罰。

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