法律碩士 - 話題

      關于刑罰制度（《刑法》第32條至第89條）
　　關于刑罰及刑罰制度（即刑罰論）。總體說來，這部分的難點不如"犯罪論"部分那么突出和集中，這部分的操作性相對較強，有不少內容如刑罰種類、刑種的具體內容、刑罰的執行與變更等法條規定，較為明確，較易理解，相對而言，這部分的復習難點主要如下幾點：
　　1．死緩問題。
死緩即死刑緩期執行是我國關于死刑制度的一項獨創，應準確理解死緩。第一，必須明確這一點，即死緩不是一種獨立刑種而是死刑這一刑種的一種執行制度，是在死刑的內容中所涉及到的問題。第二，務必明確適用死刑緩期執行必須具備兩個條件：一是罪該處死刑者，即必須是罪行極其嚴重的，否則不能適用死緩（不適用死刑也就談不上死緩問題），這是其適用的前提條件。二是不是必須立即執行的，這是其適用的基本條件。第三，犯罪時不滿18周歲的人和審判時懷孕的婦女既不適用死刑，也能不適用死緩。第四，死緩的變更問題，死緩犯是否應最終被執行死刑，惟一的法定標準就是其在死刑緩期執行期間是否再故意犯罪，除此之外，別無其他任何條件哪怕是嚴重的過失犯罪、拒絕改造等。緩期2年執行期滿后要減為有期徒刑必須有重大立功表現（重大立功表現可參照刑法第78條關于應當減刑的規定），沒有重大立功，僅有一般立功或積極悔改表現等，也只能是減為無期徒刑（當然其前提仍是沒有故意犯罪）。可見，死緩犯刑罰變更的標準與界限問題刑法規定的是相當明確的。第五，關于死緩犯刑罰變更后刑期計算問題，主要在于起算的時間問題（參見《刑法》第51條。）
　　2．關于累犯、自首、立功、緩刑等量刑制度以及減刑、假釋等行刑制度問題。
應當說，這些具體的刑罰制度法律規定的還是相當明確的，但不少考生對這些內容極易混淆弄錯而被視為一大難點。對這些具體法律制度問題可以采取分解和比較等研習方法。如累犯有一般累犯與特別累犯之分，自首有一般自首與特別自首之別，緩刑有普通緩刑與戰時緩刑之異，立功有一般立功與重大立功之差，這樣分解可以進行內部比較，而累犯與再犯，自首與坦白等既有相似點又有質的不同。此外，累犯還與緩刑、假釋制度有關系，立功也與減刑制度密切相聯。
　　3．關于數罪并罰的問題。
首先，數罪并罰適用的幾種原則（并科原則、吸收原則、限制加重原則）中每一種原則的具體內涵與相應的優缺點，要明白不同的原則對不同刑種是適宜的，但卻不能與所有刑種都相適宜，于是有了折衷原則或者說綜合主義原則。其次，關于我國刑法規定的以限制加重原則為主、以吸收原則和并科原則為補充的綜合原則的具體體現，即在什么樣的情況下應采用限制加重原則，在什么樣的條件下應采用吸收原則或者并科原則，而又在什么樣的情況同時采用兩種或三種適用原則。最后，理解審判前的數罪并罰、漏罪的數罪并罰和新罪的數罪并罰的三種情況，尤其是發現漏罪與又犯新罪而并罰的差別，即所謂的"先并后減"與"先減后并"問題，實際上可以這樣理解，即以"本罪"（目前正在被執行刑罰之罪）為基線，與其同時發生或在其之前發生的罪行從道理上說當然應當與"本罪"一并同時判決，適用并罰原則，那么在"本罪"的刑罰執行期間發現"漏罪"（即在"本罪"之前或與其同時發生）當然就應于"本罪"一并判決適用并罰原則，既然"本罪"之刑罰在此前已經確定，故對"漏罪"之刑與"本罪"之刑適用并罰，確定應當執行的刑罰，由于"本罪"之刑此時已經執行了一部分，那么這部分就應當從此"應當執行的刑罰"中減去，此所謂的"先并后減"。而在"本罪"之刑執行過程中，罪犯又犯新罪的，表明此前已執行"本罪"的那部分刑罰對其尚沒有什么矯正作用或說"無效"的，可以形象地認為此時對這部分"無效"的刑罰在并罰時不予考慮（即先除去--"先減"），將"本罪"尚未執行完畢的那部分刑罰與新罪之刑進行適用并罰，故所謂"先減后并"，從而體現了對又犯新罪的犯罪分子的嚴厲懲罰。

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