2003年法律碩士專業學位研究生入學聯考試題答案

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刑法學部分

一、單項選擇題（下列四個備選項中只有一個選項是正確的，請在答題卡上將正確的選項的字母涂黑。每題 1 分，共 10 分）

1.D  2.D  3.A

4. 刑法第 49 條規定的是審判時懷孕的婦女，不是犯罪時懷孕的婦女。A

5.C  6.B  7.B

8. 在拐賣婦女的犯罪過程中，強奸被拐賣婦女的，定拐賣婦女罪。D

9.直接考察法條：《刑法》第 183 條規定：“保險公司的工作人員利用職務上的便利，故意編造未曾發生的保險事故 進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規定定罪處罰。國有保險公司工作人員和國有保險公 司委派到非國有保險公司從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規定定罪處罰。C

10.C

二、多項選擇題（下列四個備選項中有二至四個選項是正確的，請在答題卡上將正確選項的字母涂黑、多選或少選不得分。每題 1 分，共 15 分）

11.ABCD  12.AB  13.AC  14.ABC

15.很多人不明白什么是處斷的一罪。其實很簡單，處斷的一罪實質上是兩個以上多個罪名，有兩個以上犯罪故意內容。 BCD 實質上都是如此，但A 想象競合犯卻不同，實質上就是一個罪。

16.BC  17.BCD  18.ABCD

19. 《刑法》第 77 條規定：“被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內犯新罪或者發現判決宣告以前還有其他罪沒 有判決的，應當撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發現的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規定 ， 決定執行的刑罰。ABCD

20. 《刑法》第 78 條規定：“被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執行期間，如果認真遵守監規， 接受教育改造，確有悔改表現的，或者有立功表現的，可以減刑…ABCD

21. 拒不執行判決、裁定罪和行賄罪的主體不包括單位 AC

22.AB

23. 侵犯的客體不同。搶奪罪侵犯的客體是簡單客體，即公私財產所有權。而搶劫罪侵犯的客體是復雜客體，即公私財 產所有權和他人的人身權利。ACD

24. ABCD  25.AC

三、不定項選擇題（下列四個備選項中有一至四個選項是正確的，請在答題卡上將正確的選項的字母涂黑，多選或少選不得分。每題 1 分，共 15 分）

26.ABCD

27.A 是犯罪預備 B 是犯罪中止。CD

28.D 已經著手犯罪。ABC

29.ABCD  30.C

31.A 是最典型的連續犯，即連續殺人

32.《刑法》第 50 條規定：“判處死刑緩期執行的，在死刑緩期執行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無 期徒刑；如果確有重大立功表現，二年期滿以后，減為十五年以上二十年以下有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實的，由最 高人民法院核準，執行死刑。D

33.《刑法》第 81 條第 2 款規定：“對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒 刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。此法條常考。AB

34.《刑法》第 88 條第 1 款規定：“在人民檢察院、公安機關、國家安全機關立案偵查或者在人民法院受理案件以后， 逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。D

35.D  36.BD  37.AD

38.《刑法》第 191 條規定：“明知是毒品犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產 生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質，有下列行為之一的，沒收實施以上犯罪的違法所得及其產生的收益，處五年以下有 期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數額百分之五以上百分之二十以下罰金；情節嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處洗錢數額百分之五以上百分之二十以下罰金：(一)提供資金帳戶的；(二)協助將財產轉換為現金或者金融票據的；(三) 通過轉帳或者其他結算方式協助資金轉移的；(四)協助將資金匯往境外的；(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其 收益的性質和來源的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有 期徒刑或者拘役。ABCD

39.《刑法》第 356 條規定：“因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節規定之罪的，從重處罰。”這是刑法對毒品再犯制度的規定。AB

40.ABC

四、簡答題（將答案寫在答題紙相應的位置上，每題 5 分，共 10 分）

41．（一）正當防衛，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，采取的旨在制止不法侵害而對不法侵害人造成未明顯超過必要限度損害的行為。

（二）正當防衛的成立條件 正當防衛成立必須具備下列條件：

1.起因條件。(1)必須有不法侵害存在。(2)不法侵害并非僅限于犯罪行為。不法侵害的范圍，應該包括違法行為和犯罪 行為。(3)不法侵害必須是現實存在的。至于不法侵害的程度，通常限于具有暴力性、破壞性、緊迫性的不法侵害行為。(4) 不法侵害通常應是人所實施的。想防衛。對于假想防衛，應視行為主觀上有無過失而予以不同的處理。

2.時間條件。正當防衛的時間條件，是指正當防衛只能在不法侵害正在進行之時實行，不能實行事前防衛和事后防衛。 所謂不法侵害正在進行，是指不法侵害已經開始，尚未結束。

3.對象條件。正當防衛的對象條件，是指正當防衛只能針對不法侵害者本人實行，不能及于第三者。至于不法侵害者是 否達到法定刑事責任年齡、是否具有刑事責任能力，并不影響正當防衛的成立。

4.主觀條件。正當防衛的主觀條件，是指防衛人主觀上必須出于正當防衛的目的，即是為了國家、公共利益、本人或者 他人的人身、財產和其他權利免受不法侵害。不是出于上述目的，不能成立正當防衛。

5.限度條件。正當防衛的限度條件，是指正當防衛不能明顯超過必要限度且造成重大損害。是否明顯超過必要限度并造 成重大損害，是區別防衛的合法與非法、正當與過當的一個標志。

6.無過當防衛權。我國刑法第 20 條第 3 款規定，對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安 全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。

42．（一）數罪并罰的概念 數罪并罰，是對一行為人所犯數罪合并處罰的制度。我國刑法中的數罪并罰，是指人民法院對一行為人在法定時間界限內所犯數罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其應執行的刑罰的制度。

（二）數罪并罰的特點 根據我國刑法的規定，我國刑法中數罪并罰的特點，可以概括為以下三點：

1.必須一行為人犯有數罪。此為適用數罪并罰的事實前提。所謂數罪，是指實質上的數罪或獨立的數罪，其必須均系一 行為人所為。

2.一行為人所犯的數罪必須發生于法定的時間界限之內。我國刑法以刑罰執行完畢以前所犯數罪作為適用并罰的最后時 間界限，同時對于在不同的刑事法律關系發展階段內所實施或發現的數罪，采用不盡一致的并罰方法，這是我國刑法中罪責 刑相適應、懲罰與教育相結合原則和有關刑事政策，在刑罰適用制度中的具體體現。

3.必須在對數罪分別定罪量刑的基礎上，依照法定的并罰原則、并罰范圍和并罰方法，決定執行的刑罰。這是適用數罪 并罰的程序規則和實際操作準則。

五、法條分析題（將答案寫在答題紙相應位置上，要求符合立法原意和刑法理論。5 分）

43．（一）本條是關于綁架罪罪狀和法定刑的規定。綁架罪的罪狀是敘明罪狀。

（二）綁架罪，是指以勒索財物為目的綁架他人，或者綁架他人作為人質，或者以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的行為。

（三）綁架罪的構成特征：

1．侵犯客體是簡單客體，為他人的人身權利。

2.客觀方面表現為綁架他人或者偷盜嬰幼兒的行為。所謂綁架，是指用暴力、脅迫、麻醉或者其他強制性手段將他人劫 持，置于自己的控制之下。偷盜嬰幼兒，是指采取不為嬰幼兒父母、監護人、保姆等看護人知曉的秘密方式偷盜不滿１周歲 的嬰兒或者１周歲以上６周歲以下的幼兒的行為。3.犯罪主體是自然人。單位不能成為該罪的犯罪主體。 ４.主觀方面 是直接故意，具有特定的犯罪目的，即以勒索財物或者劫持他人作為人質為目的。（四）綁架罪的處罰1.綁架罪的 法定量刑幅度有兩個。基本犯的量刑幅度為 10 年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產，此時為相對確定的 法定刑。加重構成的量刑幅度為處死刑，并處沒收財產,此時為絕對確定的法定刑。綁架罪的財產刑的適用方式都是并處。 2.致使被綁架人死亡，是指過失致被綁架人死亡或者致被綁架人自殺。殺害被綁架人，是指故意殺死被綁架人。犯綁架罪而故 意殺死被綁架人的特殊構成中，行為人的行為除具有綁架罪的基本犯罪構成外，還具備故意殺人罪的基本犯罪構成的全部構 成要件，所以這一綁架罪的特殊犯罪構成，屬于一個犯罪的犯罪構成包容其他犯罪之犯罪構成的情形。

六、案例分析題（將答案寫在答題紙相應的位置上。每題 10 分，共 20 分）

44．（一）王某、李某、張某不構成共同犯罪。共同犯罪是兩人以上共同故意犯罪，即行為人的行為必須是犯罪行為。 本案中，王某、李某、張某有共同盜竊的故意，但是王某僅僅竊得人民幣 200 元，沒有達到數額較大得標準（根據司法解釋 ， 盜竊罪得數額較大的標準是 500 元至 2000 元），所以不符合盜竊罪的構成要件，不成立盜竊罪。王某、李某、張某的行為 僅僅是違反治安管理法規的一般違法行為。所以，王某、李某、張某的行為不是共同犯罪行為。

（二）王某構成搶劫罪。根據我國刑法規定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用 暴力或者以暴力相威脅的，依照搶劫罪定罪處罰。行為人必須實施了盜竊、詐騙、搶奪任何一種犯罪行為，這是適用本條的 前提。實施的上列行為雖未達到數額較大，但是，如果當場使用暴力或者以暴力相威脅，情節嚴重的，仍可以按照搶劫罪論 處。本案中王某在實施盜竊的行為雖然沒有構成犯罪，但其暴力行為情節嚴重，所以應當按照搶劫罪定罪處罰。根據我國刑 法的規定，搶劫致人重傷、死亡的應當按照搶劫罪定罪處罰，不另外成立其他罪名。所以，王某僅僅成立搶劫罪一罪。

45．（一）李某構成貪污罪。貪污罪是指國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有 公共財物的行為。本案中李某是國家機關中從事公務的人員，利用職務的便利，非法占有其單位所有的公共財物，數額較大 ， 達到 3 萬元，符合貪污罪的構成要件，成立貪污罪。

（二）李某屬于貪污中止。犯罪中止是指在犯罪過程中，行為人自動放棄犯罪或者自動有效的防止犯罪結果的發生，因 而沒有完成犯罪的犯罪停止形態。本案中李某侵占了單位的獎券，必須到銀行兌獎后其犯罪行為才會完成。在犯罪的過程中 ， 李某自動的放棄犯罪，并將獎券返還給單位，符合犯罪中止的條件，故屬于貪污中止。

（三）李某有自首情節。自首是指犯罪分子犯罪后自動歸案并如實交待自己犯罪行為的行為。本案中李某在犯貪污罪之 后，主動的向有關其單位領導投案，并且如實交待了自己偷換獎券的事實，符合自首的成立條件。

（四）根據我國刑法的規定，犯罪中止的，如果沒有造成損害的，應當免除處罰。犯罪分子自首的，可以從輕或者減輕處罰；犯罪較輕的，可以免除處罰。所以，本案中李某的行為沒有造成損害，并且屬于犯罪較輕的情形，所以對于李某應當免除處罰。

民法學部分

一、判斷題

46．B  47．B

48．《中華人民共和國合同法》第三十二條規定："當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合 同成立。 《中華人民共和國物權法》第二百二十六條的規定以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。"股權質押協議是以合同書形式訂立的，雙方當事人已經簽字蓋章，且該合同 不屬于法律、行政法規規定應當辦理批準、登記方可生效的情形。因此根據上述法律規定，合同簽字后就成立并生效。注意 不能將質權成立等同于合同成立。以往的根據《擔保法》的進行選擇是錯的。A

49．A  50．B  51．A  52．B  53．B  54．A  55．A

二、單項選擇題

56．C  57．B  58．A  59．C  60．D  61．A  62．B

63．《中華人民共和國物權法》第九不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發生效力；未經登記，

不發生效力，但法律另有規定的除外。  C

64．B  65．D

三、不定項選擇題

66．BC 是機關法人。AD

67  根據《中華人民共和國物權法第一百零六無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有追回；除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：（一）受讓人受讓該不動產或者動是善意的；（二）以合理的價格轉讓（三）轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。可見不動產可以適用善意取得制度。再根據第一百零七所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經營資格的經營者購得該遺失物的，權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權利人向受讓人支付所付費用后，有權向無處分權人追償。可以看出遺失物不適用善意取得制度 A

68.根據民法理論，地役權有從屬性，可看做從物權。根據《物權法第一百六十四地役權不得單獨轉讓。土地承包經營權、建設用地使用權等轉讓的，地役權一并轉讓，但合同另有約定的除外也看出地役權的從屬性

69．ABC  70．AC  71．ACD

72．商標注冊申請只能就一類商品提出一個商標申請，就是商標注冊的單一性原則。BCD

73．現在流行的說法，身份權包含親權、親屬權、配偶權。榮譽權是人格權。AD

74．ABC

75．根據《民法通則》第 122 條的規定，因產品質量不合格造成他人財產、人身損害的，產品制造者、銷售者應當依法 承擔民事責任。運輸者、倉儲者對此負有責任的，產品制造者、銷售者有權要求賠償損失。BC

四、比較下列概念

76．（1）兩者是根據民事法律關系的義務主體的范圍進行的分類。

（2）絕對法律關系是指在權利人之外，一切不特定人均為義務人的民事法律關系。

（3）相對法律關系是指與權利人相對應的義務人具體、特定的民事法律關系。

（4）兩者的區別是：第一，是否需要義務人協助實現權利方面不同。絕對法律關系中的權利人行使和實現權利不需要 義務人的協助；而相對法律關系中權利人實現其權利必須有具體的義務人的協助。第二，義務人所承擔義務的性質不同。絕 對法律關系中義務人所承擔的義務表現為消極不作為義務；而后者表現為實施某種積極的行為。

77．行紀合同是指行紀人以自己的名義為委托人從事貿易活動，委托人支付報酬的合同。居間合同是居間人向委托人報 告訂立合同機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬的合同。兩者的區別在于：（1）行紀合同的目的是為了委 托人的利益由行紀人與第三人進行貿易活動；居間合同的目的是促使委托人和第三人合同的成立。（2）行紀合同中的行紀 人是以自己的名義與第三人進行民事法律行為；居間人不以自己名義與第三人為民事律行為。（3）居間合同的居間人可以 同時從雙方獲得報酬，但該報酬具有不確定性，因而，居間人不負有向委托人報告結果的義務；而行紀合同的行紀人僅僅從 委托人處取得報酬，負有向委托人報告事務處理結果并將結果歸屬于委托人的義務。

78．職務發明是指執行本單位的任務或者主要利用本單位的物質技術條件完成的發明創造。職務作品是指公民為完成法 人或者非法人組織交給的工作任務所創造的作品。兩者的區別在于：（1）職務發明屬于專利權的客體；職務作品屬于著作權的客體。（2）職務發明的專利申請權屬于發明人或設計人的所在單位；職務作品的著作權一般情況下歸作者享有，只有 在特殊情況下，除了署名權之外的其他著作權才歸單位享有。

五、辨析題

79．（1）該說法不完全正確。（2）所有權是所有人依法對物進行占有、使用、收益和處分的權利。這體現了權利人對 標的物進行全面的支配，具有整體性、彈力性、排他性以及永久存續性，是完全物權。（3）所有權不是定限物權。定限物 權是權利人對標的物的支配被限定于某一特定方面或某一特定期間的物權，它是所有權之外的各種物權形態。（4）所有權 作為完全物權--非定限物權是正確的，但并不意味著所有權是一種絕對的，不受任何制約的權利。根據民法及其他相關法律，法規，基于社會公共利益、國家建設、相鄰關系等方面的需要，對所有權的內容進行必要的限制。如行使所有權不得違 反法律規定、不得損害他人利益和社會公共利益。

六、法條分析題

80．（1）該條是關于附條件民事法律行為的規定。

（2）附條件民事法律行為是指雙方當事人在民事法律行為中設立一定事由作為條件，以該條件的成就與否作為決定該 民事法律行為效力產生或者解除根據的民事法律行為。

（3）附條件法律行為是法律為了適應社會成員在生產或生活中的各種特殊需要而設立的一種特殊的民事法律行為。

（4）附條件民事法律行為本身與其他民事法律行為一樣，適用民法通則有關民事法律行為的各項規定，但其所附條件 應當符合相應的法律要求。即所附條件必須具有未來性、意定性、或然性、合法性以及特定的目的性。

（5）當事人不得為了自己的利益不正當地阻止或者促成條件成就，否則，不正當阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當促成條件成就的，視為條件不成就。

七、案例分析題

81．本案涉及的民事法律關系包括：一是張山與劉卓之間成立無因管理關系；二是動物致人損害的侵權賠償關系。對于受害人的損害，應當由劉卓、張山承擔侵權責任，其抗辯事由不成立。根據《民法通則》的規定，飼養的動物造成

他人損害的，動物飼養人或者管理人應當承擔民事責任。由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養人或者管理人不承擔民事責任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任。動物致人損害民事責任適用無過錯責任原則，只要具備飼 養的動物傷人的事實、損害事實的存在、動物加害與損害之間有因果關系等三項條件，動物的所有人或管理人就應當承擔責 任。劉卓、張山作為動物的所有人和管理人，應當對損害承擔責任。張山、劉卓如果能夠證明損害是受害人的過錯或者第三人的過錯造成的，方可免責。

綜合課

一、單項選擇題（下列四個備選項中只有一個選項是正確的，請在答題卡上將正確選項的字母涂黑。每題 2 分，共 36 分）

1、B  2、A  3、D  4、D  5、C  6、A  7、D  8．A  9．C

10．D  11．C  12．C  13．D  14．D  15．B  16．C  17．C  18．D

二、多項選擇題（下列四個備選項中有二至四個選項是正確的，請在答題卡上將正確選項的字母涂黑，多選或少選不得分。每題 2 分，共 16 分）

19、ABCD  20、AC  21、A、C  22、ACD  23、ACD  24、BCD

25、憲法第十一條第二款“國家保護個體經濟、私營經濟的合法的權利和利益。國家對個體經濟、私營經濟實行引導、監督和管理。”已經被修改為：“國家保護個體經濟、私營經濟等非公有制經濟的合法的權利和利益。國家鼓勵、支持和引 導非公有制經濟的發展，并對非公有制經濟依法實行監督和管理。” ACD

26、ABCD

三、判斷題（判斷下列各論斷的正誤，正確的將答題卡上的字母 A 涂黑，錯誤的將答題卡上的字母 B 涂黑。每題 1 分 ，共 23 分）

27、B  28、B  29、A  30、B  31、B  32、A  33、B  34、B  35、B  36、B

37、是起點沒錯，可惜不是終點。A

38、A  39、B  40．A  41．B  42．B

43．B  44．B  45．B  46．B  47．A  48．A  49．A

四、簡答題（將答案寫在答題卡相應位置上。每題 10 分，共 20 分）

50、法律責任是指因違反了法定義務或者契約義務，或者不當行使法律權利、權力所產生的，由行為人承擔的不利后果。根據不同的標準，可以對法律責任進行不同的分類。

（1）根據違法行為所違反的法律的性質，可以把法律責任分為公法責任和私法責任。私法責任主要是指民事責任，公法責任則主要是指行政責任、刑事責任、訴訟責任、國家賠償責任和違憲責任。

（2）根據主觀過錯在法律責任中的地位，可以把法律責任分為過錯責任、無過錯責任和公平責任。過錯責任是指以存 在主觀過錯為必要條件的法律責任。無過錯責任是指不以主觀過錯的存在為必要條件而認定的法律責任。公平責任是指法無 明文規定適用無過錯責任，但適用過錯責任又顯失公平，因而不以行為人有過錯為前提并由當事人合理分擔的一種特殊的責任。

（3）根據行為主體實施行為時的名分，可以把法律責任分為職務責任和個人責任。職務責任是指行為主體以公務的身份或名義從事活動時，因違法所引起的法律責任，它是由該行為主體所屬的組織來承擔責任的。個人責任是指行為主體以個 人的身份或名義從事活動中違法所引起的法律責任，它是由該行為主體個人來承擔責任。

（4）根據責任承擔的內容不同，可以分為財產責任和非財產責任。財產責任是指以財產為責任內容的法律責任。非財產責任則是指不以財產為責任承擔內容，而是以人身、行為、人格等為責任內容的法律責任。

51．選舉權的平等性是指每個選民在每次選舉中只能在一個地方享有一個投票權，不承認也不允許任何選民因民族、種族、職業、財產狀況、家庭出身、居住期限的不同而在選舉中享有特權，更不允許非法限制或者歧視任何選民對選舉權的行 使。這是“公民在法律面前一律平等”原則在選舉制度中的具體體現。

中國憲法規定的選舉權的平等性并不是指絕對意義上的平等，它著眼于實際民主，從政治、經濟與文化發展的實際水平 與可能性出發不斷提高選舉權的平等程度。在理解選舉權平等性原則時需要正確理解農村與城市的差距，以及對少數民族選 舉權的特殊照顧問題，這些具體規定是基于中國的實際情況和特殊的政策需要，雖然沒有完全解決選舉權價值不平等的問題，但畢竟向實質平等發展了一步。

五、分析題（將答案寫在答題紙相應位置上。每題 10 分，共 30 分）

52、該法學教師的說法是錯誤的。在我國現行法律制度中，法律確實有廣狹兩層含義。廣義的法律與狹義的法律，不僅在范圍大小上有區別，而且在內容和效力等級上也是存在區別的。廣義的法律是指包括憲法、行政法規在內的一切具有法律 約束力的規范性法律文件，而狹義的法律專指擁有國家立法權的機關（全國人大及其常務委員會）依照立法程序制定的規范 性法律文件。狹義的法律，由于它的制定機關是我國的最高權力機關，因此是制定其他規范性法律文件的根本依據，在整個 法律體系中也具有最高的法律效力。

53．憲法最主要、最核心的價值在于，它是公民權利的保障書。列寧曾指出：憲法就是一張寫著人民權利的紙。憲法與 公民權利之間存在著極為密切的聯系。（1）從歷史上看，憲法或者憲法性文件最早是資產階級在反對封建專制制度的斗爭中 ， 為了確認取得的權利，以鞏固勝利成果而制定出來的。（2）從憲法的基本內容來看，盡管作為國家根本法的憲法涉及國家生活的各個方面，但其基本內容仍然可以分為兩大塊，即國家機關權力的正確行使和公民權利的有效保障。就它們之間的相互關系來說，公民權利的有效保障居于支配地位，因此，在國家法律體系中，憲法不僅是系統全面規定公民基本權利的法律 部門，而且其基本出發點就在于保障公民的權利和自由，以人權和人的自由為本位。

無數歷史文獻和歷史事實足以證明：憲法是在爭取和維護人權和人的自由的斗爭中一步一步地生長起來的。1689 年英 國國會通過的《權利法案》、1776 年美國的《獨立宣言》、1789 年法國的《人權和公民權宣言》都表明了，人的權利是憲法 的出發點和歸宿，應以人為目的，憲法與任何形式的專制主義、威權主義、法西斯主義都格格不入。憲法不能無視和踐踏人 權，不能剝奪人的財產和自由。是否以人權和人的自由為本位，是區分真假憲法的試金石。

人類進入二十世紀以來，人權的觀念和理論取得了很大的發展,人權的內容也更加廣泛,既包括生命權、自由權（特別包 括思想自由、言論自由、宗教自由、結社自由、人身自由和遷徒自由），也包括民主權利、涉及法治和司法行政的權利以及 社會、經濟、文化權利。可以說，“尊重人的主體性和個體性，以人的權利為出發點和歸宿，是近現代憲法的真諦。”

54．（ 1）上述幾段文字的基本含義是：大清皇帝統治大清帝國，永遠為正統，并永遠為臣民尊重并加以擁護；皇帝的神 圣尊嚴，不能侵犯；君主在立法、行政、司法等各個方面擁有絕對的權力。總之，憲法大綱要鞏固君權，同時兼而保護臣民 的權利。

（2）《欽定憲法大綱》是中國憲政運動的起點，也是中國第一個用了“憲法”名義的文件，它是中國法制近代化過程的 開端，同時也伴隨著中國憲政觀念啟蒙運動的興起，因此，該“憲法”文件的頒行具有一定的意義。

（3）《欽定憲法大綱》無論在形式上還是在條文內容上，都體現了“大權統于朝廷，庶政公諸輿論”的精神。其突出特 點就是皇帝專權，人民無權。從本質上看，《欽定憲法大綱》是清末統治者為了維護其搖搖欲墜的統治而玩弄的政治騙局。

《欽定憲法大綱》通過給封建君主專制制度披上“憲法”的外衣，以法律的形式確認君主絕對權力，體現了清朝貴族企圖繼 續維護專制統治的意志和愿望。

（4）《欽定憲法大綱》的出籠，實際上是清廷在受到國內外強大的壓力下進行的，因此不可能體現民意，也不可能維護 臣民的權利，相反卻規定了眾多的義務，所以它不可能挽救清朝的統治。

六、論述題（將答案寫在答題紙相應位置上。25 分）

55、根據憲法的有關規定，在我國，人民代表大會行使立法權和監督權、行政機關行使行政權、審判機關行使審判權、檢察機關行使檢察權。其中，審判權與檢察權被我們統稱為司法權。 司法權與行政權都可以被看作是“執行權”，因此容易混為一談，但是，事實上，兩者是兩種性質不同的權力。司法權是執行立法機關制定的法律的一種權力，主要是指審判權，它是國家權力體系的一個重要組成部分。司法權從本質上看，是一種判斷權；而行政權從本質上看，則是一種管理權。

司法的中立性是司法權與行政權的一個重要區別。行政權在面臨各種社會矛盾時，其態度具有鮮明的傾向性，而司法權 十分強調中立性。司法中立的主要內涵是指法院、法官的態度不應當受到其他因素，包括政府、政黨、媒體等的影響，至少 在具體個案的判斷過程中，不應當受到各種非法律因素的左右。行政權鮮明的傾向性往往來源于這樣的事實：政府總是十分 關心自己的行政目標和工作效率。行政權代表國家，具有官方性。而司法權往往是權利的庇護者，如果同一個機構忽而忙于 維護國家利益，忽而忙于維護社會正義，顯然會極不協調。只有行使判斷權的機構持一種中立的態度，才可能產生公正、準確的判斷。

司法中立性的體現必須具有體制上的保障，因此，我國有學者提出，我國的司法制度應當建立在將它與行政制度做嚴格 區分的基礎上。只有這樣才能扭轉我國司法權嚴重行政化的現狀。司法獨立與司法中立具有不同的含義，司法獨立講的是機 構、權力和地位的問題，司法中立講的是態度、傾向問題。然而，兩者又是聯系在一起的，如果沒有獨立的地位，也不會具有中立的態度。所以，司法應當在人事、財政等方面獨立于政府，獨立于立法機關。司法公正要求有獨立的司法，關鍵在于要獨立于行政。