2017考研民法總論：代理權的發生

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代理權的概念：

1、代理權是能夠據之進行代理并使行為的效力直接歸屬于被代理人的權限。

2、代理權并不屬于民事權利，而是一種權限、資格或法律地位。

代理權的發生：

1、法定代理權的取得

法定代理權因具備法律規定的法律事實而取得。

△這種事實既可以是民法通則規定的親屬或其他具備資格的自然人、社會組織，也可以是在有該資格的人發生爭議時，由有指定權的機關選定，或由法院判決指定。

2、委托代理權的取得

(1)委托代理權的取得根據是被代理人的授權行為。

▲授權行為相當重要。重大事務的授權，以用書面形式為妥。

A.用書面形式授權即簽署授權委托書，授權委托書應當記載代理人的姓名或者名稱、代理事項、代理權限及期限。

△民法通則第65條第3款規定：委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

B.建立委托代理關系的更審慎方式是訂立委托合同，通過合同，規定雙方權利義務，代理人取得代理權。有書面授權委托合同，就無需單獨的授權委托書。

(2)授權行為與基礎關系的區別：

A.性質不同。授權行為是單方民事法律行為，基礎關系如委托、雇傭等均是契約，屬雙方民事法律行為;

B.效果不同。授權行為發生代理權，代理人行使代理權得與第三人為民事法律行為并由本人承受該行為效果，契約關系只對締約的當事人有效，受托人與他人之行為并不當然對本人生效;

C.授權行為是獨立的民事法律行為，并不以基礎關系為必要。