2023年考研法碩刑法學考研大綱變動之期待可能性理論

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近日，2023年法碩考試大綱發布，總體而言相較于去年變動不大，在總則部分新增了期待可能性理論，分則部分對瀆職犯罪做出了部分改動，刪除了食品、藥品監管瀆職罪和傳染病防治失職罪，補充了不解救被拐賣婦女兒童罪。這些變動對我們23年備考影響不大，但對變動的知識點我們也要引起關注。本文針對期待可能性的知識點做一個詳細的刑法教義學分析。

期待可能性指是指根據具體情況，有可能期待行為人不實施違法行為而實施其他合法行為。法律不強人所難，如果不能期待行為人實施其他合法行為，就不能對行為人的行為進行非難，也就不存在刑法上的責任。因此，期待可能性也是一種重要的責任要素，無期待可能性時，行為人無責任。

期待可能性的理論最早始于1897年德國帝國法院的“癖馬案”。馬車店有一匹馬經常因為尾巴纏住韁繩受驚后狂奔，馬車夫甲和雇主乙都知道這匹馬的這一癖性。甲向雇主乙提出更換一匹馬，但乙不同意，以解雇威脅不能換。甲只好服從安排，結果在途中該匹馬又象往常一樣癖性發作，甲完全失去了對該馬的控制。結果，狂奔的馬致行人受傷。法院最終認定甲無罪，理由是：甲雖然認識到該馬有怪癖可能導致傷人的后果，但當他要求更換一匹馬時，雇主不但不允，反以解雇相威脅。在這種情況下，很難期待被告人不惜失掉工作，違抗雇主的命令而拒絕駕馭該馬車，因此，被告人不負過失責任。

期待可能性不僅僅是有無的問題，而且存在程度的強弱。可分為2種情形：一是期待可能性降低的情形，行為人仍構成犯罪，但可以從寬處罰，如脅從犯;二是沒有期待可能性的情形，可作無罪處理。

但是同樣不能濫用期待可能性的理論進行出罪，如身無分文的乞丐盜竊他人財物得以維持生存的，不能認為此人沒有期待可能性進而宣告其無罪，而應認定為盜竊罪。

期待可能性理論在我國司法實踐里是存在的，理論上有另一種名稱—不可罰的事后行為。主要存在于：

1.犯罪人本人窩藏、包庇自己的，無期待可能性，不構成窩藏、包庇罪。

2.犯罪人犯罪后掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的，無期待可能性，對犯罪人本人無需以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪論處。

3.犯罪人本人毀滅自己的罪證、偽造證據，無期待可能性，不構成幫助毀滅、偽造證據罪。

4.被司法機關錯誤關押后脫逃的犯罪嫌疑人、被告人、服刑的罪犯，無期待可能性，不構成脫逃罪。

5.已婚婦女在下列情形中與他人重婚，沒有期待可能性，不構成重婚罪：因遭受自然災害外流謀生而重婚的;因配偶長期外出下落不明，造成家庭生活嚴重困難，又與他人結婚的;因強迫、包辦婚姻或者因婚后受虐待外逃重婚的;被拐賣后再婚的。